КОНЦЕНТРАЦИЯ (СЛИЯНИЕ) СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

1. Основные понятия

Переход к рыночной экономике тесно связан с созданием эффективной конкурентной среды, предупреждением монополизации товарных рынков, как при приватизации, так и при приобретении долей, паёв (акций) на первичном или вторичном рынке.

Для предупреждения и прекращения негативных последствий в процессе рыночных преобразований в государстве была создана система контроля за экономической концентрацией (слиянием) субъектов хозяйствования.

Конкурентное право Украины регулирует следующие виды концентрации субъектов хозяйствования (далее — концент­рация):

1)Слияние субъектов хозяйствования или присоединение одного субъекта хозяйствования к другому.

2)Приобретение непосредственно или через других лиц кон­троля одним или несколькими субъектами хозяйствования над одним или несколькими субъектами хозяйствования или частями субъектов хозяйствования, в частности, путем:

а)непосредственного или опосредованного (через других лиц) приобретения, получения в собственность иным способом ак­тивов в виде целостного имущественного комплекса или структурного подразделения субъекта хозяйствования, получения в управление, аренду, лизинг, концессию или получения иным способом права пользования активами в виде целостного иму­щественного комплекса или структурного подразделения субъ­екта хозяйствования, в том числе приобретения активов субъ­екта хозяйствования, который ликвидируется;

б)назначения или избрания на должность руководителя, заме­стителя руководителя наблюдательного совета, правления, другого наблюдательного или исполнительного органа субъек­та хозяйствования лица, которое уже занимает одну или не­сколько из перечисленных должностей в других субъектах хо­зяйствования, или создания ситуации, при которой больше по­ловины должностей членов наблюдательного совета, правле­ния, других наблюдательных или исполнительных органов двух или более субъектов хозяйствования занимают одни и те же лица;

в) создания субъекта хозяйствования двумя и более субъекта­ми хозяйствования, который продолжительный период будет самостоятельно осуществлять хозяйственную деятельность, и при этом указанное создание не приводит к координации кон­курентного поведения между субъектами хозяйствования, ко­торые создали этот субъект хозяйствования, или между ними и вновь образованным субъектом хозяйствования;

3) Непосредственное или опосредованное (через других лиц) приобретение, получение в собственность иным способом или получение в управление долей (акций, паев), которые обеспечивают достижение или превышение 25 или 50 про­центов голосов в высшем органе управления соответствую­щего субъекта хозяйствования.

Частью 3 ст. 22 Закона о защите экономической конкуренции обозначены случаи, которые не подпадают под концентрацию. Прежде всего, к ним относится создание субъекта хозяйствования, целью или следствием соз­дания которого является осуществление координации конкурентного по­ведения между субъектами хозяйствования, которые создали указанный субъект хозяйствования, или между ними и вновь образованным субъек­том хозяйствования. Такое создание, а также внесение изменений в учредительные доку­менты, на основании которых создаются субъекты хозяйствования, объе­динения, рассматриваются как согласованные действия в соответствии со статьей 5 Закона о защите экономической конкуренции.

Не является концентрацией приобретение долей (акций, паев) субъекта хозяйствования ли­цом, основным видом деятельности которого является проведение финан­совых операций или операций с ценными бумагами, если это приобрете­ние осуществляется с целью их последующей перепродажи при условии, что указанное лицо не принимает участия в голосовании в вышестоящем органе или других органах управления субъекта хозяйствования. В таком случае последующая перепродажа должна быть осуществлена на протя­жении одного года со дня приобретения долей (акций, паев). По ходатайст­ву указанных лиц с обоснованием невозможности осуществления последу­ющей перепродажи органы Комитета могут принять решения о продле­нии этого срока.

Не считаются концентрацией действия, которые осуществляются между субъектами хозяйст­вования, связанными отношениями контроля, в случаях, предусмотрен­ных пунктом 2.1 Положения о концентрации, кроме случаев приобретения такого контро­ля без получения разрешения Антимонопольного комитета Украины, если необходимость получения такого разрешения предусмотрена законом; а также приобретение контроля над субъектом хозяйствования или его частью, в том числе благодаря праву управления и распоряжения его иму­ществом арбитражным управляющим, служебным или должностным ли­цом органа государственной власти.

В конкурентном праве существует понятие опосредованного (через других лиц) приобретения, получения иным способом в собственность, получения в управление (пользование) долей (акций, паев), активов (имущества) в виде целостного имуществен­ного комплекса субъекта хозяйствования или его структурного подразде­ления, которое представляет собой приобретение одним юридическим или физическим лицом воз­можности влиять на реализацию прав, которые вытекают из владения или управления (пользования) долями (акциями, паями), активами (иму­ществом) другого юридического лица благодаря: во-первых, наличию контроля над лицами, которые приобретают в соб­ственность или получают в управление (пользование) указан­ные доли (акции, паи), активы (имущество); во-вторых, наличию или появлению контроля над теми юридическими ли­цами, которые владеют или управляют (пользуются) указан­ными долями (акциями, паями), активами (имуществом); или же объединению указанных условий.

Например, ОАО «Втормет» владеет пакетом акций в размере 70% ООО «Альфа», которое владеет пакетом акций ООО «Цветмет» в размере 50%. Таким образом, ОАО «Втормет» опосредованно осуществляет контроль над ООО «Цветмет».

Опосредованный контроль возможен в различных видах концентрации, в том числе за счёт совмещения должностей. Так, например, председатель правления ОАО «Машзавод» Сидоров И.И. занимает должность председателя наблюдательного совета ОАО «Южмаш», которое владеет пакетом акций АОЗТ «Химик». Следовательно имеет место опосредованный контроль со стороны физического лица над АОЗТ «Химик».

Недружественное приобретение, получение иным способом в собственность, получение в управление (пользование) представляет собой приобретение, по­лучение иным способом в собственность, получение в управление (пользо­вание) долей (акций, паев), которые обеспечивают достижение или превы­шение 25, 50 процентов голосов в высшем органе управления субъекта хо­зяйствования у лиц, которые не осуществляют контроля над ним, при от­казе этого субъекта хозяйствования предоставить заявителю (уполномо­ченному им лицу) информацию, необходимую для получения разрешения органов Комитета.

Примером недружественного приобретения в собственность могут служить отдельные случаи приватизации государственных предприятий без участия трудовых коллективов, когда последние отказывались предоставлять лицу, имеющему намерение сделать приобретение, информацию, необходимую для получения согласия органов Комитета.

В соответствии со ст. 21 Закона о защите экономической конкуренции антимонопольными органами осуществляется предварительный контроль за концентрацией. Регулируется он Положением о порядке подачи заявлений в Антимонопольный комитет Украины о предварительном получении разрешения на концентрацию субъектов хозяйствования (Положение о концентрации), утверждённым распоряжением Комитета от 19 февраля 2002 г. № 33-р.

Положение устанавливает порядок подачи заявлений в Антимоно­польный комитет Украины о предварительном получении разрешения Антимонопольного комитета Украины или Административной колле­гии Антимонопольного комитета Украины на концентрацию субъек­тов хозяйствования, а также их рассмотрения и получения выводов по вопросам концентрации субъектов хозяйствования.

Порядок получения разрешения органов Комитета на погло­щение одного субъекта хозяйствования другим путем приобретения контрольного пакета акций субъектов хозяйствования в процессе при­ватизации регламентируется Положением о порядке получения разрешения Антимонопольного комитета Украины на поглощение субъектов хозяйствования в процессе приватизации, утвержденным распоряжением Комитета от 21 июня 1994 года № 8-р и зарегистриро­ванным в Министерстве юстиции Украины 5 июля 1994 года под № 148/357, кроме случаев, определенных законодательством.

Порядок получения разрешения органов Комитета на создание холдинговых компаний в процессе корпоратизации и приватизации регламентируется: Положением о порядке получения разрешения Антимонополь­ного комитета Украины на создание холдинговых компаний в процессе корпоратизации и приватизации, утвержденным распоряжением Комитета от 21 июня 1994 года № 6-р и заре­гистрированным в Министерстве юстиции Украины 5 июля 1994 года под № 150/359; Положением о порядке согласования с Антимонопольным комите­том Украины проектов учредительных документов и планов раз­мещения акций холдинговых компаний, которые создаются в про­цессе корпоратизации и приватизации, утвержденным распоряжением Комитета от 21 июня 1994 года №7-р и зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 5 июля 1994 года под № 149/358; Положением о порядке подтверждения Антимонопольным ко­митетом Украины наличия контрольного пакета акций, ут­вержденным распоряжением Комитета от 21 июня 1994 года № 9-р и зарегистрированным в Министерстве юстиции Украи­ны 5 июля 1994 года под №147/356.

Порядок оповещения Комитета, территориального отделения о приобретении ценных бумаг инвестиционными фондами и инвестиционными компаниями, а также о заключении инвестиционным управляющим договора упра­вления активами инвестиционных фондов и компаний регулируется Положением об особенностях контроля за соблюдением антимоно­польного законодательства инвестиционными фондами и инвестици­онными компаниями, утвержденным распоряжением Комитета от 18 ноября 1994 года № 13-р и зарегистрированным в Министерстве юс­тиции Украины 9 декабря 1994 года под № 297/507 (с изменениями и дополнениями).